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行通動(dòng)態(tài)
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天津行通律師事務(wù)所在風(fēng)雨中不斷探索前行、砥礪奮進(jìn),連續(xù)多年代理刑事案件數(shù)量穩(wěn)居全國(guó)前列,在公司法律顧問、政府法律顧問領(lǐng)域業(yè)績(jī)卓著。

行通原創(chuàng)丨崔懷坤律師:受賄罪中的“造成惡劣影響”

【摘 要】"造成惡劣影響"是司法解釋為受賄罪設(shè)置的兜底條款,因其自身內(nèi)涵的模糊性和兜底條款適用的擴(kuò)張性,已在司法認(rèn)定中產(chǎn)生嚴(yán)重分歧 。厘清受賄罪中"造成惡劣影響"的法律內(nèi)涵;將"實(shí)際為他人謀取利益"作為認(rèn)定"造成惡劣影響"的前提條件,以"實(shí)際謀取利益"的行為導(dǎo)致了"權(quán)錢交易和政府公信力受損"的直接危害結(jié)果,經(jīng)過傳播后被社會(huì)公眾感知,進(jìn)而引發(fā)群眾的強(qiáng)烈反映、集體上訪、媒體廣泛報(bào)道等后果作為認(rèn)定"造成惡劣影響"的關(guān)鍵要素和邏輯過程;總結(jié)"造成惡劣影響"的認(rèn)定準(zhǔn)則,以保證法律適用準(zhǔn)確和司法公正。

【關(guān)鍵詞】受賄罪 實(shí)際謀取利益 造成惡劣影響 兜底條款

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崔懷坤,天津行通律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師。

2016年4月,最高人民法院、最高人民檢察院出臺(tái)《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號(hào).以下簡(jiǎn)稱《貪污賄賂解釋》),其中規(guī)定了可能影響受賄罪定罪或量刑的八種特殊情形,并將"造成惡劣影響或其他嚴(yán)重后果"作為兜底條款予以規(guī)定[1]。與其他七種情形相比,該條款中的"造成惡劣影響"本身具有高度的概括性和抽象性,無論是在學(xué)術(shù)理論界還是司法實(shí)踐中均面臨較多歧義。同時(shí),兜底條款的適用本身就飽受爭(zhēng)議。因此,如何正確理解和準(zhǔn)確適用"受賄罪中的造成惡劣影響"已成為司法實(shí)務(wù)中亟需解決的難題。近年來,國(guó)內(nèi)學(xué)者關(guān)福金、王愛平、白 潔[2];商鳳廷[3];楊忠平、李艷紅[4]等僅就瀆職罪中"造成惡劣社會(huì)影響"的理解與認(rèn)定進(jìn)行了相關(guān)研究。但對(duì)受賄罪中如何適用兜底條款"造成惡劣影響"的研究幾乎是空白。

本文基于對(duì)以"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)的17份受賄罪案件生效判決書的分析,對(duì)受賄罪中"造成惡劣影響"的司法適用和與其他相關(guān)概念之間的關(guān)系進(jìn)行了深入剖析,有針對(duì)性的指明了"造成惡劣影響"這一兜底條款的正確適用準(zhǔn)則。


一、受賄罪中"造成惡劣影響"的司法適用樣本選擇

本文借助Alpha法律智能操作系統(tǒng),以"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn),共搜索到17份符合標(biāo)準(zhǔn)的受賄罪案件生效判決書[5]。從時(shí)間跨度看,只有1份判決是在2008年,其余16份判決均是在2016年兩高出臺(tái)《貪污賄賂解釋》之后;從審判層級(jí)看,涵蓋兩審三級(jí)法院,其中一審判決書 15份,二審判決書 2份;從地域看,17個(gè)案件跨越全國(guó) 8個(gè)省自治區(qū)的三級(jí)法院。以上特征表明,17份法院生效判決具有一定代表性,能夠較為準(zhǔn)確地反映出受賄罪中"造成惡劣影響"的司法適用情況以及存在的主要問題。本文以受賄罪中"為他人謀取利益"的類型和"造成惡劣影響"的表現(xiàn)形式以及二者之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),對(duì)17份樣本判決書進(jìn)行分析。經(jīng)過分析我們得出:當(dāng)前的司法適用均是以"實(shí)際為他人謀取實(shí)際利益"作為認(rèn)定"造成惡劣影響"的前提條件,僅僅將受賄行為本身所造成的"權(quán)錢交易結(jié)果和政府公信力受損"提煉總結(jié)為"惡劣影響",不但沒有對(duì)"造成惡劣影響"本身進(jìn)行深入分析,更缺乏對(duì)受賄行為與"造成惡劣影響"的之際的有效論證,從而導(dǎo)致"造成惡劣影響"這一兜底條款在受賄罪中的濫用。

二、當(dāng)前適用受賄罪中"造成惡劣影響"的司法現(xiàn)狀

根據(jù)刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定,受賄罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益。"為他人謀取利益"又分為四種情況:一是實(shí)際為他人謀取利益;二是承諾為他人謀取利益;三是明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而接受請(qǐng)托;四是履職時(shí)未被請(qǐng)托,但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。經(jīng)過對(duì)樣本判決書的分析發(fā)現(xiàn),所有將"造成惡劣社會(huì)影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑情節(jié)的判決中,無不是以受賄人實(shí)際為行賄人謀取了現(xiàn)實(shí)利益為前提的。換句話說,在受賄人承諾為他人謀取利益、明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而接受請(qǐng)托等視為"為他人謀取利益"的情形中,沒有將受賄人的受賄行為認(rèn)定為"造成惡劣影響"。這說明在司法認(rèn)定中,司法人員普遍認(rèn)同單純的承諾為他人謀取利益,或者僅僅對(duì)他人有請(qǐng)托事項(xiàng)"心知肚明"、但未做出任何實(shí)際的謀利舉動(dòng)的,不可能導(dǎo)致造成惡劣影響的后果。

三、當(dāng)前司法適用中對(duì)"造成惡劣影響"的認(rèn)識(shí)誤區(qū)

本文將因受賄行為造成惡劣影響分為兩個(gè)邏輯維度:一是受賄行為所直接造成的危害結(jié)果,即權(quán)錢交易的結(jié)果,主要包括為行賄人實(shí)際謀取的利益和對(duì)政府公信力的毀損;第二個(gè)是造成的惡劣影響,主要包括引發(fā)媒體及社會(huì)各界的廣泛關(guān)注,引發(fā)群體性事件,降低政府的公信力,影響社會(huì)穩(wěn)定等。這二者之間存在先后承繼關(guān)系,即受賄行為所造成的"權(quán)錢交易結(jié)果"通過一定的傳播讓社會(huì)公眾知曉,進(jìn)而引發(fā)社會(huì)的不良反響,造成諸多惡劣影響。通過對(duì)樣本判決書的分析,發(fā)現(xiàn)目前司法實(shí)踐中對(duì)"造成惡劣影響"的適用存在以下幾個(gè)誤區(qū):

(一)缺乏對(duì)"造成惡劣影響"的有效論證

在"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)的6個(gè)樣本判決書中,裁判者只是簡(jiǎn)單地描述受賄人通過"權(quán)錢交易"實(shí)際為行賄人所謀取的實(shí)際利益,進(jìn)而將犯罪過程簡(jiǎn)略地描述為"為他人謀取利益,收受他人賄賂,造成惡劣影響"。但是對(duì)"受賄行為造成了何種危害結(jié)果,危害結(jié)果通過何種途徑傳播,又造成了怎樣的惡劣影響"這一邏輯過程沒有進(jìn)行詳盡的描述,公訴方也沒有對(duì)受賄行為"造成的惡劣影響"進(jìn)行有效舉證予以證明;在"造成惡劣影響"作為量刑情節(jié)的11個(gè)樣本判決書中,僅有2個(gè)判決就所"造成的惡劣影響"進(jìn)行專項(xiàng)證明。其中,一個(gè)是在處理案件和分管機(jī)關(guān)的基本建設(shè)中(主導(dǎo)案件辦理結(jié)果),利用職權(quán)大肆收受賄賂,從而引發(fā)上訪(裁判文書號(hào):(2008)長(zhǎng)中刑二初字第0109號(hào));另外一個(gè)是為他人開設(shè)賭場(chǎng)提供方便和照顧,先后6次受賄,進(jìn)而引發(fā)新聞媒體曝光(裁判文書號(hào):(2015)永刑初字第241號(hào))。

但總體來看,在當(dāng)前司法實(shí)踐中,公訴機(jī)關(guān)缺乏對(duì)"造成惡劣影響"的有效證明,而裁判機(jī)關(guān)也僅僅是對(duì)"權(quán)錢交易結(jié)果"進(jìn)行總結(jié)評(píng)價(jià),亦沒有對(duì)此進(jìn)行邏輯上的詳細(xì)闡述。

(二)將所謀取的實(shí)際利益及其造成的惡害結(jié)果直接作為"造成惡劣影響"

該類情況在樣本判決書中較為普遍,裁判者對(duì)受賄人通過權(quán)錢交易為行賄人所實(shí)際謀取的利益及其造成的危害結(jié)果進(jìn)行提煉總結(jié),將其直接等同為"惡劣影響",通過對(duì)危害結(jié)果的初步論證和闡述,直接推導(dǎo)出"造成惡劣影響"。這樣的樣本判決書共有15個(gè),占到總樣本判決書的88%。例如,利用擔(dān)任看守所輔警的職務(wù)便利,違反看守規(guī)定,為在押人員傳遞紙條,多次非法收取在押人員家屬、朋友財(cái)物,受賄數(shù)額1.18萬元,給看守所的管理造成惡劣影響(裁判文書號(hào):(2017)川3401刑初712號(hào))。

(三)將受賄行為所必然造成的國(guó)家機(jī)關(guān)形象受損、政府公信力下降等危害結(jié)果直接評(píng)價(jià)為"造成惡劣影響"

該類情況屬于裁判者通過對(duì)受賄行為影響國(guó)家機(jī)關(guān)的形象,使其公信力下降等加以抽象化描述和定性,并對(duì)受賄行為的惡劣結(jié)果加以否定性評(píng)價(jià)作為"造成惡劣影響"。例如,被告人吳某準(zhǔn)等人收受賄賂而不認(rèn)真履行查處賭博案件職責(zé)具有直接因果關(guān)系,嚴(yán)重?fù)p害了人民警察廉潔公正、維護(hù)一方安定的形象,直接認(rèn)定為"造成惡劣的社會(huì)影響"(裁判文書號(hào):(2016)粵0781刑初168號(hào))。殊不知,受賄行為的本質(zhì)就是"權(quán)錢交易",侵犯的是國(guó)家公權(quán)力的不可收買性,其結(jié)果必然是對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)形象的毀損。如果裁判者僅僅以此認(rèn)定"造成惡劣影響",那么所有的受賄行為均應(yīng)被評(píng)價(jià)為"造成惡劣影響"進(jìn)而被定罪入刑,刑法也就沒有必要再將"數(shù)額"作為受賄罪的主要定罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)了。因此,裁判者通過將受賄行為所必然造成的國(guó)家機(jī)關(guān)形象受損、政府公信力下降等危害結(jié)果直接評(píng)價(jià)為"造成惡劣影響",顯然是對(duì)"造成惡劣影響"的誤讀。

四、受賄罪中"造成惡劣影響"內(nèi)涵的再斟酌

天津刑事律師

圖片來源:圖蟲創(chuàng)意

雖然"造成惡劣影響"本身具有很大的抽象性,其內(nèi)涵和外延比較廣泛,不容易把握。但是"造成惡劣影響"一旦規(guī)定在具有指導(dǎo)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行裁判的司法解釋中,就必然面臨著適用的問題。根據(jù)司法實(shí)踐反映出的問題,本文對(duì)受賄罪中"造成惡劣影響"的內(nèi)涵進(jìn)行了再次斟酌和界定。對(duì)于 "惡劣影響"的涵義,應(yīng)當(dāng)首先進(jìn)行文義解釋,厘清它的基本含義。根據(jù)《漢語詞典》,影響是指"對(duì)人或事物所起的作用",惡劣是指"很壞"。根據(jù)《漢語詞典》的解釋,結(jié)合受賄罪的法條語境和立法目的,作者認(rèn)為受賄罪中的"造成惡劣影響"是指,受賄行為經(jīng)過傳播而被社會(huì)公眾所感知,對(duì)社會(huì)公眾的思想認(rèn)識(shí)和行為產(chǎn)生很壞的影響,進(jìn)而引起群眾的強(qiáng)烈不滿,嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家機(jī)關(guān)的形象。其中,有幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn):

(一)這種"惡劣影響"應(yīng)當(dāng)是國(guó)家工作人員實(shí)際為他人謀取利益的權(quán)錢交易行為所引起的

因?yàn)閱渭兊某兄Z為他人謀取利益,或者僅僅對(duì)他人有請(qǐng)托事項(xiàng)心知肚明,但未做出任何實(shí)際的謀利舉動(dòng)的在實(shí)踐中很難被公眾感知,引起群眾的強(qiáng)烈不滿,進(jìn)而造成惡劣影響。當(dāng)然,受賄人為實(shí)現(xiàn)行賄人的不法請(qǐng)托已經(jīng)做出實(shí)實(shí)在在的努力,但尚未實(shí)現(xiàn)請(qǐng)托事項(xiàng)或正在實(shí)現(xiàn)中的情形,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為"實(shí)際為他人謀取利益"。

(二)這種"造成惡劣影響"應(yīng)當(dāng)通過社會(huì)傳播,被不特定的社會(huì)公眾所感知

一般認(rèn)為,受賄行為所侵犯的客體是國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性,必然有損國(guó)家機(jī)關(guān)的形象,這也是國(guó)家重點(diǎn)打擊賄賂犯罪的意義所在。但是否"造成惡劣影響"的關(guān)鍵還要看這種"權(quán)錢交易行為"是否在一定范圍內(nèi)進(jìn)行傳播,導(dǎo)致人民群眾(包括但不限于受賄行為直接侵害的個(gè)體以及有限范圍內(nèi)的特定人群)產(chǎn)生不滿情緒進(jìn)而引發(fā)群體性事件、集體上訪或媒體特別報(bào)道、關(guān)注,在更廣泛的范圍內(nèi)對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的良好形象造成損害,使其公信力下降。

(三)這種影響應(yīng)當(dāng)達(dá)到一定程度,即"惡劣",造成很壞的影響

例如,在一定范圍引起社會(huì)公憤或引發(fā)局部社會(huì)不穩(wěn)定;引起國(guó)內(nèi)外的不良輿論或?qū)Ξ?dāng)?shù)卣蛧?guó)家機(jī)關(guān)的不信任;引起多人多次越級(jí)上訪或赴省進(jìn)京上訪等[6]。

五、"造成惡劣影響"與其他相關(guān)概念之間關(guān)系的再判斷

(一)"造成惡劣影響"與受賄行為之間的關(guān)系

首先,受賄行為與"造成惡劣影響"之間必須具有刑法上的因果關(guān)系,即存在引起與被引起的關(guān)系,受賄行為是因,造成惡劣影響是果。
其次,受賄行為本身能否作為"造成惡劣影響"的評(píng)價(jià)要素,這一點(diǎn)存在很大爭(zhēng)議。本文認(rèn)為要將受賄行為本身作為"造成惡劣影響"的評(píng)價(jià)要素,不能僅僅考量"受賄行為"本身有多惡劣,例如,受賄的次數(shù)、為行賄人實(shí)際謀取的利益及后果、受賄人的主觀惡性和行為方式等等,關(guān)鍵是在于"受賄行為"是否被散播出去,被不特定的受眾知曉,進(jìn)而引起群眾的強(qiáng)烈不滿、集體上訪或者媒體的廣泛關(guān)注,在更大范圍內(nèi)造成國(guó)家機(jī)關(guān)良好形象的受損,造成政府公信力下降。

(二)"造成惡劣影響"與"實(shí)際謀取利益"之間的關(guān)系

根據(jù)上文論述,在樣本裁判文書中,有88%的判決書直接將受賄人為行賄人實(shí)際謀取的利益等同于惡劣影響,公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)及指控邏輯也僅僅是在論"實(shí)際謀取利益"的惡劣,并沒有就"造成惡劣影響"進(jìn)行專門的論證。一般而言,受賄行為直接導(dǎo)致的后果是為行賄人直接謀取了實(shí)際利益,即產(chǎn)生了"權(quán)錢交易、政府公信力受損"的初步危害結(jié)果。由于"實(shí)際謀取利益"權(quán)錢交易行為具有易感知性,在一定范圍內(nèi)擴(kuò)散后,引發(fā)社會(huì)關(guān)注,成為評(píng)價(jià)是否造成惡劣影響的最直接的因素。
但是,"實(shí)際謀取利益"權(quán)錢交易行為與造成惡劣影響在邏輯上是先后承繼的因果關(guān)系,不可否認(rèn)"實(shí)際謀取利益"的惡劣情況在一定程度上決定了社會(huì)影響的惡劣程度。但在"實(shí)際謀取利益"的權(quán)錢交易行為與"造成惡劣影響"之間,有一個(gè)重要的因素,即社會(huì)公眾的感知和反應(yīng)程度。"實(shí)際謀取利益、政府公信力受損"的權(quán)錢交易行為與社會(huì)公眾的感知、反應(yīng)程度相疊加,才等同于"造成惡劣影響"。但在司法實(shí)踐中,有多起案件存在"實(shí)際為他人謀取利益"的惡劣后果但并未廣泛散播的情形,法院卻以"造成惡劣影響"直接定罪判刑。

(三)"造成惡劣影響"與"為他人謀取不正當(dāng)利益,致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失"的關(guān)系

《貪污賄賂解釋》在將"造成惡劣影響"作為貪污罪、受賄罪兜底條款適用的同時(shí),還專門就受賄罪規(guī)定了"為他人謀取不正當(dāng)利益,致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失"的入罪和量刑情節(jié)。但是,"造成惡劣影響"與"為他人謀取不正當(dāng)利益,致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失"的存在邏輯上不清晰的問題。根據(jù)兩高《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》(法釋〔2012〕18號(hào))第一條的規(guī)定,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失:(1)造成死亡 1 人以上,或者重傷 3 人以上,或者輕 傷 9 人以上,或者重傷 2 人、輕傷 3 人以上,或者重傷 1 人、輕傷 6 人以上的;(2)造成經(jīng)濟(jì)損失 30 萬元以上的;(3)造成惡劣社會(huì)影響的;(4)其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的情形。由上述規(guī)定可知,在瀆職犯罪中,"造成惡劣社會(huì)影響"是"致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失"的下位概念。但是在《貪污賄賂解釋》中,"造成惡劣影響"是兜底條款,而"致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失"卻成為下位概念。如果考慮到體系解釋的一致性,相關(guān)司法解釋應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)調(diào)整,避免同一機(jī)關(guān)針對(duì)同一問題卻做出不同的司法解釋,以致造成司法適用上的混亂。

六、正確適用受賄罪中的兜底條款"造成惡劣影響"

在受賄罪中,作為兜底條款的"造成惡劣影響",因其本身具有抽象性和不確定性,在司法適用時(shí)容易產(chǎn)生各種各樣的爭(zhēng)議。因此,為準(zhǔn)確理解和適用該兜底條款,以求在司法實(shí)踐中做到公正裁判,不枉不縱,本文嘗試提出以下原則。

(一)慎重使用兜底條款"造成惡劣影響"

為了擴(kuò)充刑法的涵蓋面,克服因犯罪行為復(fù)雜多變而帶來的對(duì)刑法穩(wěn)定性的挑戰(zhàn),作為概括式立法的典型代表—兜底條款的設(shè)置應(yīng)運(yùn)而生。尤其是在我國(guó)的刑事立法和司法解釋中存在著大量的兜底條款。不可否認(rèn),兜底條款的設(shè)置可以很好的解決"刑法剛性有余柔性不足"的問題,但是其能正確適用的關(guān)鍵在于"法官公正的行使其自由裁量權(quán)"。兜底條款的局限性源自其內(nèi)容的模糊性和范圍的廣涵蓋性,其不但在理論上容易與法律的明確性原則發(fā)生沖突,而且在實(shí)踐中也常常導(dǎo)致司法解釋的濫用和法官自由裁量權(quán)的濫用,飽受詬病。尤其是在受賄罪中,作為兜底條款的"造成惡劣影響"這種非物質(zhì)損失與客觀性較強(qiáng)的物質(zhì)損失相比更難以規(guī)范和認(rèn)定。因此,筆者建議在司法實(shí)踐中,應(yīng)當(dāng)慎重使用兜底條款"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)或量刑標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià),除非有確實(shí)充分的證據(jù)能夠證實(shí)"受賄行為確實(shí)引起了社會(huì)公眾的強(qiáng)烈反應(yīng),對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的公信力造成嚴(yán)重毀損",必須適用該兜底條款進(jìn)行追訴時(shí)才能適用。

(二)宜將"造成惡劣影響"的受賄類型限定為"實(shí)際謀取利益"的權(quán)錢交易行為

根據(jù)上文論述,這里"造成惡劣影響"的受賄行為應(yīng)當(dāng)僅限于"受賄人為行賄人實(shí)際謀取利益的權(quán)錢交易行為",而且這也是目前司法實(shí)踐中的通用做法。如果受賄人僅是收受他人賄賂,卻從未為他人謀取任何實(shí)際利益,根本就沒有做出任何實(shí)際的謀利舉動(dòng),不但很難會(huì)引起"其他嚴(yán)重后果"等物質(zhì)損失,而且也很難造成"惡劣影響"等非物質(zhì)損失。
根據(jù)體系解釋原理,這里的"造成惡劣影響"的受賄行為也應(yīng)僅限于以"實(shí)際為他人謀取利益"作為前提條件 。因?yàn)椤敦澪圪V賂解釋》第一條第二款第(六)項(xiàng)規(guī)定的兜底條款是"造成惡劣影響或其他嚴(yán)重后果",這里的"造成惡劣影響"是非物質(zhì)損失,"造成其他嚴(yán)重后果"是物質(zhì)損失,是對(duì)致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失的兜底性規(guī)定。而行為人如果僅是單純的承諾為他人謀取利益或明知他人有請(qǐng)托事項(xiàng)而收取賄賂,卻未做出任何實(shí)際的謀利舉動(dòng),是不可能導(dǎo)致物質(zhì)損失后果的,只有"實(shí)際為他人謀取利益"的受賄行為才能在客觀上造成"其他嚴(yán)重后果"的物質(zhì)損失。同理,在同一個(gè)法條中,"造成惡劣影響"的受賄行為也應(yīng)當(dāng)僅限于實(shí)際為他人謀取利益的受賄行為。

(三)避免將"受賄行為本身"直接提煉評(píng)價(jià)為"惡劣影響"

根據(jù)刑法規(guī)定,受賄罪侵害的客體是國(guó)家工作人員的廉潔性,其本質(zhì)是一種"權(quán)錢交易"。任何受賄行為都侵犯了國(guó)家公權(quán)力的不可收買性,必然會(huì)使國(guó)家機(jī)關(guān)的形象受損,造成政府公信力下降。但是該種結(jié)果并不能當(dāng)然的直接評(píng)價(jià)為"造成惡劣影響",否則受賄罪就根本沒有必要規(guī)定以"數(shù)額"為主的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)前文論述,受賄行為本身僅僅是評(píng)價(jià)"造成惡劣影響"的要素之一,受賄行為能否認(rèn)定為"造成惡劣影響",關(guān)鍵在于"受賄行為"是否被傳播出去,被社會(huì)公眾知曉,進(jìn)而引起群眾的強(qiáng)烈不滿、集體上訪或者媒體的廣泛關(guān)注,在更大范圍內(nèi)造成國(guó)家機(jī)關(guān)良好形象的受損,造成政府公信力下降。如果受賄行為僅是直接造成了為他人實(shí)際謀取利益的惡果,但是該受賄行為沒有被廣泛散播,進(jìn)而引起群眾的強(qiáng)烈不滿,集體上訪、媒體的廣泛報(bào)道以及領(lǐng)導(dǎo)關(guān)注等等使國(guó)家機(jī)關(guān)形象在更大范圍內(nèi)受損、政府公信力下降的嚴(yán)重結(jié)果,則無法評(píng)價(jià)為"造成惡劣影響"。

(四)認(rèn)定"造成惡劣影響"應(yīng)當(dāng)遵循規(guī)范的證明標(biāo)準(zhǔn)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼撟C邏輯

在將"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)的17份判決書中,僅有兩份判決專門就受賄行為"造成的惡劣影響"進(jìn)行專門舉證。剩余的15份判決書不但沒有就"惡劣影響"進(jìn)行專門證明,更沒有就"實(shí)際謀取利益"權(quán)錢交易行為與造成群眾廣泛關(guān)注、集體上訪或媒體廣泛報(bào)道等惡劣影響之間的先后邏輯進(jìn)行論證,僅僅是將受賄行為本身簡(jiǎn)單提煉總結(jié)后即推導(dǎo)出"造成惡劣影響"。作者認(rèn)為,一旦適用兜底條款"造成惡劣影響"作為入罪標(biāo)準(zhǔn)或量刑標(biāo)準(zhǔn),就必須對(duì)"惡劣影響"和"惡劣影響與受賄行為之間的因果關(guān)系"進(jìn)行專門證明和闡述。

01


關(guān)于證明"造成惡劣影響"的證據(jù)規(guī)格及類型

司法實(shí)踐中,對(duì)"造成惡劣影響"的證明要素分為兩個(gè),一個(gè)是"惡劣",另外一個(gè)是"社會(huì)影響"。其中,"惡劣"是一種客觀狀態(tài),又是一種主觀化的認(rèn)知。由于司法實(shí)踐中的情形千差萬別,不可能存在統(tǒng)一、精確的證明標(biāo)準(zhǔn)。但在認(rèn)定是否為"惡劣"時(shí),要注意"惡劣"的評(píng)斷對(duì)象是"社會(huì)對(duì)事件的感知",感知的主體不是法官而是社會(huì)公眾,范圍是被社會(huì)知悉到信息[7]。"實(shí)際謀取利益的權(quán)錢交易行為",只有被傳播出去,才能成為評(píng)價(jià)影響是否"惡劣"的對(duì)象。

關(guān)于"社會(huì)影響"的證明,司法實(shí)踐中一般將媒體報(bào)道、信訪材料、證人證言和上級(jí)有關(guān)部門、領(lǐng)導(dǎo)的批示等材料作為證據(jù)材料。這里需要的注意以下幾個(gè)問題:

第一,媒體報(bào)道一般具有較高的證明力,經(jīng)常被用作證明"社會(huì)影響"的證據(jù)材料。但這里的媒體報(bào)道應(yīng)是在案件受案調(diào)查之前對(duì)相關(guān)行為的報(bào)道,而不應(yīng)是媒體對(duì)案件的調(diào)查、起訴甚至是案件審理的情況的后續(xù)報(bào)道;

第二,證明"社會(huì)影響"的信訪材料一般是信訪人員較多,大規(guī)模集體上訪的材料。如果只是極少數(shù)人上訪,很難認(rèn)定為造成"社會(huì)影響惡劣",但信訪人確實(shí)因合法權(quán)益受到侵害而采取了比較極端的信訪方式,進(jìn)而使信訪事件引發(fā)媒體和社會(huì)關(guān)注,在一定范圍內(nèi)發(fā)酵、擴(kuò)散、傳播,則能夠證明社會(huì)影響惡劣[8]。

第三,關(guān)于證人證言。本文不認(rèn)同通過委托專門的民意調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)相關(guān)問題進(jìn)行事后的民意調(diào)查,將民意調(diào)查作為認(rèn)定是否造成"惡劣社會(huì)影響"的證據(jù)材料。首先,就目前我國(guó)國(guó)民對(duì)腐敗問題的總體態(tài)度來看,幾乎所有公民都對(duì)腐敗現(xiàn)象深惡痛絕,很難就"實(shí)際謀取利益的權(quán)錢交易行為"作出客觀、公正評(píng)價(jià);其次,民意調(diào)查僅僅是在案發(fā)之后對(duì)相關(guān)案件問題的反映,無法評(píng)價(jià)案發(fā)之時(shí)的民情民意。

第四,關(guān)于"上級(jí)有關(guān)部門、領(lǐng)導(dǎo)的批示等材料",在運(yùn)用此類證據(jù)時(shí),一般關(guān)注的上級(jí)機(jī)關(guān)層級(jí)越高,說明事件引發(fā)的影響越大,危害結(jié)果越嚴(yán)重。

02


關(guān)于"造成惡劣影響"的證明邏輯

由于"造成惡劣影響"的內(nèi)容的抽象性和不確定性,在司法實(shí)踐中要論證受賄行為是否造成惡劣影響,應(yīng)更加注重證明過程和邏輯推理。受賄行為造成惡劣影響的論證邏輯應(yīng)當(dāng)為"實(shí)際謀取利益的受賄行為"行為導(dǎo)致了"權(quán)錢交易和政府公信力受損"的直接危害結(jié)果,直接危害結(jié)果經(jīng)過一定途徑的散播被社會(huì)公眾感知,進(jìn)而產(chǎn)生了群眾反映強(qiáng)烈、集體上訪、媒體廣泛報(bào)道或上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)重視的惡劣影響。其中,危害結(jié)果、經(jīng)過一定途徑和惡劣社會(huì)影響三個(gè)要素是邏輯遞進(jìn)關(guān)系,在證明中不能省略其中任何一個(gè)及其之間的因果關(guān)系。

參考文獻(xiàn):
[1]詳見《最高人民法院、最高人民檢察院出臺(tái)《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號(hào))。
[2]參見關(guān)福金 、王愛平、白 潔:《瀆職犯罪"造成惡劣社會(huì)影響"的理解與認(rèn)定》載《人民檢察》2017年底 7期。
[3]參見商風(fēng)廷:《瀆職罪"造成惡劣社會(huì)影響"的司法認(rèn)定》,載《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2016 年第 4 期。
[4]參見楊忠平、李艷紅:《淺談刑事執(zhí)行領(lǐng)域?yàn)^職犯罪"造成惡劣社會(huì)影響"的認(rèn)定》,載《司法實(shí)務(wù)》2018年第6期。
[5]詳見附件《樣本分析表》。
[6]參見劉旭芳:《瀆職犯罪的危害結(jié)果若干問題研究》,南昌大學(xué) 2013 年法律碩士論文,第21- 22頁。
[7]同[2]。
[8]同[2]。


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