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經(jīng)典案例
Classic Case
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【非法經(jīng)營(yíng)、銷(xiāo)售假藥】律師辯護(hù),獲輕判聯(lián)系律師

【承辦律師】 李常永律師

【關(guān)鍵詞】 非法經(jīng)營(yíng)、銷(xiāo)售假藥

【案情簡(jiǎn)介】

《起訴書(shū)》指控:XX年XX月,被告人汪某預(yù)謀用國(guó)產(chǎn)胰島素分裝后冒充進(jìn)口胰島素銷(xiāo)售。汪某從其他被告人處購(gòu)買(mǎi)包裝封口機(jī)、訂購(gòu)大量包裝盒、印刷假藥盒等。XX年XX月起,汪某等人開(kāi)始在某平房?jī)?nèi)實(shí)施抽取、注射、分裝、封口、包裝等生產(chǎn)假藥的行為,并對(duì)外銷(xiāo)售。同時(shí),汪某在沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可的情況下,在某市回收“醫(yī)保藥”后,以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格,通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向全國(guó)各地銷(xiāo)售,牟取暴利。后被警方查獲。

被告人黎某明知被告人汪某等人無(wú)藥品經(jīng)營(yíng)許可而對(duì)外銷(xiāo)售“醫(yī)保藥”和假藥,仍利用其某市某物流公司快遞員的身份為汪某等人對(duì)外寄售藥品提供幫助。

【辯護(hù)意見(jiàn)】

本案認(rèn)定黎某構(gòu)成“一罪”還是“數(shù)罪”的關(guān)鍵,在于其“主觀(guān)明知”:假如黎某明知自己幫助郵寄的藥品中既包含“醫(yī)保藥”,又包含汪某等人自行生產(chǎn)的“假藥”,則同時(shí)構(gòu)成“非法經(jīng)營(yíng)罪”和“銷(xiāo)售假藥罪”的共犯,理應(yīng)數(shù)罪并罰;假如黎某的辯解成立,則只應(yīng)認(rèn)定“非法經(jīng)營(yíng)罪”一罪。

在刑事審判中,關(guān)于被告人的“主觀(guān)明知”如何研判,既不能僅憑被告人的供述與辯解,也不能單靠常識(shí)與推理,而要根據(jù)“證據(jù)裁判”的原則,遵循“客觀(guān)證據(jù)優(yōu)于主觀(guān)證據(jù)”、“客觀(guān)判斷先于主觀(guān)判斷”的思考路數(shù),重視客觀(guān)證據(jù)、客觀(guān)行為,以審查判斷供述辯解、證人證言等言詞證據(jù)的真實(shí)性、合理性,從而得出可靠的結(jié)論。
根據(jù)本案的證據(jù)情況,認(rèn)定黎某“主觀(guān)明知是假藥”的依據(jù)并不充足。理由如下。
第一,從“假藥”生產(chǎn)、銷(xiāo)售的客觀(guān)方面看,本案沒(méi)有確鑿的證據(jù)證明黎某“明知”代為郵寄的藥品中包含汪某等人自行生產(chǎn)的“假藥”。
首先,從微信聊天記錄、通話(huà)錄音、手機(jī)短信、電腦信息等客觀(guān)證據(jù)上看,沒(méi)有證據(jù)證明黎某知道自己郵寄的藥品中包含了汪某等人自行制作的“假藥”,也沒(méi)有證據(jù)證明黎某參與“假藥”的生產(chǎn),或者曾經(jīng)前往“假藥”生產(chǎn)的地點(diǎn)。
其次,從郵寄藥品的外觀(guān)來(lái)看,不能判斷“真藥”與“假藥”。同案的多名被告人證實(shí):每次發(fā)貨時(shí),“真藥”(醫(yī)保藥)與“假藥”是混同在一起,真藥多、假藥少,搭配郵寄、搭配出售;并且,從外包裝上看,外人看不出“真藥”和“假藥”有什么區(qū)別。
再次,從郵寄行為本身來(lái)看:黎某的行為是“郵寄快遞”、“攬件”,該行為屬于在一個(gè)時(shí)間段內(nèi)連續(xù)實(shí)施的同一種行為,行為性質(zhì)較為單純,黎某不參與其他任何環(huán)節(jié)。
因此,綜合考量客觀(guān)證據(jù)、客觀(guān)行為、客觀(guān)環(huán)境等因素,認(rèn)定黎某“主觀(guān)明知”的依據(jù)是欠缺的。
第二,對(duì)同案犯的相關(guān)供述進(jìn)行縱向比對(duì)、橫向梳理,發(fā)現(xiàn)自相矛盾、互相矛盾之處頗多,不能有效地指向待證事實(shí)。
對(duì)于言詞證據(jù)真實(shí)性的審查判斷,縱向比對(duì)、橫向梳理是不可或缺的有效方法。所謂“縱向比對(duì)”,是指針對(duì)某一項(xiàng)事實(shí),對(duì)同一人的歷次筆錄進(jìn)行細(xì)節(jié)比對(duì),判斷其是否穩(wěn)定、一致;所謂“橫向梳理”, 是指針對(duì)某一項(xiàng)事實(shí),對(duì)不同人員的筆錄進(jìn)行細(xì)節(jié)比對(duì),判斷彼此間是“印證”關(guān)系還是“矛盾”關(guān)系。
在本案中,關(guān)于黎某知不知道郵寄的是“假藥”,同案人員關(guān)某、鮑某、余某等人的相關(guān)供述,自相矛盾、不合常理之處頗多。
比如,關(guān)某在到案初期的筆錄稱(chēng)“黎某知道發(fā)的貨是假藥”,而后期筆錄又改為“他(黎某)知道是我發(fā)的是藥,但是他知不知道真假我不清楚”。
再如,鮑某在到案初期的筆錄稱(chēng)“黎某知道我寄的是假藥,肯定知道”;后期筆錄又改為“我不想讓黎某認(rèn)識(shí)我的住處,我怕他舉報(bào)我賣(mài)假藥;我沒(méi)跟他說(shuō)過(guò)郵寄的是假藥,怕他發(fā)現(xiàn)后拒收我的快件”。
上述言詞證據(jù),明顯不能指向待證事實(shí)、得出唯一結(jié)論;另外,上述人員的供述實(shí)際上證明:沒(méi)有一個(gè)人向黎某明確告知過(guò)郵寄的藥品中包含有“假藥”。
從常理上分析:黎某不參與生產(chǎn)、不參與銷(xiāo)售,僅僅是個(gè)快遞員,假藥的生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者實(shí)際上沒(méi)有必要讓黎某知曉假藥的情況,否則容易“節(jié)外生枝”。
另外,部分被告人供述黎某與汪某“關(guān)系密切”,也不能作為推定“主觀(guān)明知”的理由?!瓣P(guān)系密切”如何界定,該“密切關(guān)系”是否與本案指控的事實(shí)有關(guān),均無(wú)法證實(shí)。
第三,從黎某本人的供述看,并不能確切地證明黎某主觀(guān)上“明知”郵寄的藥品中包含了“假藥”。
首先,雖然黎某的筆錄中出現(xiàn)過(guò)多次“知道是假藥”、“懷疑過(guò)是假藥”,但其辯解自己“一直不知道”,直到辦案警官提訊并制作《訊問(wèn)筆錄》時(shí),才通過(guò)警官之口知道“里面有假藥”。經(jīng)審核同步錄音錄像,該辯解基本成立。
其次,《訊問(wèn)筆錄》上記載黎某“曾經(jīng)懷疑是假藥”,但沒(méi)有跟在案其他人員確認(rèn)過(guò);實(shí)際上,在案其他人員均未明確向黎某承認(rèn)過(guò)郵寄的藥品中包含“假藥”。
再次,從“假藥”的文字含義和使用習(xí)慣上看,“假藥”一詞的意義特別含混、多樣。比如,有實(shí)質(zhì)意義上的“假藥”,也就是“黑作坊”自行生產(chǎn)、自行制作的“假藥”;有“以假藥論”,但實(shí)際上是“真藥”的“假藥”;在現(xiàn)實(shí)生活中,還有“劣藥”,也會(huì)被稱(chēng)為“假藥”;還有本身是“真藥”,但是通過(guò)非正常途徑獲取的藥物,也算是“假藥”,比如“醫(yī)保藥”、沒(méi)有取得進(jìn)口批文的藥物等等。在本案?jìng)刹檫^(guò)程中,辦案警官往往將“醫(yī)保藥”和“假藥”混同在一起,為了制作筆錄的便利,統(tǒng)稱(chēng)為“假藥”。
可見(jiàn),僅憑《訊問(wèn)筆錄》上記載了“知道是假藥”,并不能確切地證明黎某的“主觀(guān)明知”。
【裁判結(jié)果】
綜上,作為快遞員,雖然黎某所代為郵寄的藥品中包含了“假藥”,但證明其主觀(guān)上“明知有假藥”、“明知是假藥”的依據(jù)并不充足。最終,人民法院采納了辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn),從“主客觀(guān)相一致”的定罪原則、“疑罪從無(wú)”的證據(jù)規(guī)則考量,對(duì)“銷(xiāo)售假藥罪”不予認(rèn)定,是正確的。
該案系發(fā)回重審案件。原審判決以非法經(jīng)營(yíng)罪、銷(xiāo)售假藥罪數(shù)罪并罰,判處黎某有期徒刑七年六個(gè)月,并處罰金三十五萬(wàn)元;通過(guò)發(fā)回重審的辯護(hù),刑期減至四年,罰金減至四萬(wàn),取得了良好的辯護(hù)效果。


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